Klaus J. Hopt and Patrick C. Leyens. Board Models in Europe – Recent Developments of Internal Corporate Governance Structures in Germany, the United Kingdom, France, and Italy, ECGI – опорный конспект

1. Объединенная Ост-индская компания – ранние проблемы корпоративного права.

Множество столетий корпоративное право пыталось решить проблему разделения собственности и контроля. В Европе корпоративное управление и вовсе не было самостоятельной дисциплиной до конца прошлого столетия.

История Ост-индской компании хорошо иллюстрирует нам ранние проблемы корпоративного права. его эволюция впервые институционализировала наблюдательную структуру, поскольку многие из фич ОИК являются и по сей день характеристикой современных компаний – правосубъектность, ограниченная ответственность, Listing, свободная продажа акций.

То есть ОИК представляла собою одноуровневую систему правления – совет из 17 директоров, которые избирались шестью губернаторами, имел универсальную систему управления и управлял примерно свободно от миноритариев.

В 1648 году Гаагский комитет помог организовать работу директоров. Комитеты формировались для специальных предпринимательских целей, которые также были на уровне палат.

Основная проблема управления возникла из-за недостатка, который заключался в том, что нельзя было определить обязанности директора. Право управителя с сфере приоритетной покупки оказалось неудачным, поскольку это, что мы сегодня называем, самоуправство/деятельность в личных интересах (self-dealilng). В результате в 1623 году это дело было изменено, и им стало разрешено покупать только на тех же правах, что и остальным. Позже им вообще это стало разрешено, поскольку нужно было иметь лицензию для такового.

Также стоит отметить, что концентрация управления и контроля по большей части была в руках одного лица, по сути, контроля за рынком со стороны государства никакого не было. Однако с растущей индустриализацией и глобализацией (которая сейчас) условия изменились – современное изучение корпоративного управления должно обозначить изменения, к которым мы должны обратиться.

Дело Enron показало недостатки в англо-американской системе контроля за рыночной экономикой. И как раз оно показало, что нужно найти идеальный баланс для внутреннего и внешнего контроля за корпорацией.

2. Модели управления в Европе.

2.1 Двухуровневая модель управления в Германии.

Немецкое корпоративное право традиционно опирается на законодательное регулирование, на котором и основывается эта модель. Дополнения, которые не относятся к закону, получили как бы дополняющую силу только в 2002 году, когда был презентован немецкий кодекс корпоративного управления, который основывался на саморегулируемым принципе «соблюдай или разъясняй».

2.1.1 Значение наблюдательного управления.

Самая главная фича внутреннего корпоративного управления состоит в том, что организационное и персональное разделение менеджмента и контроля путем двухуровневой структуры, невнимательна к размеру или листингу. В то время как довольно просто объяснить роль менеджмента, поскольку он помогает функционированию бизнеса, роль же наблюдательного управления описать довольно трудно. Но, проще говоря, наблюдение помогает контролировать управление, его соответствие с правом и с нормативными документами компании и ее предпринимательскими стратегиями. Он не может быть напрямую встроен в управление корпорацией, но если таковое предусматривается уставом, он может одобрять, утверждать некоторые типы транзакций.

Во многих корпорациях по факту менеджмент берет на себя функции также наблюдательного управления. Хотя в семейных корпорациях права утверждения играют важную роль и иногда осуществляют права и иногда используются для существенного расширения полномочий наблюдательного совета.

Наблюдательный совет ответственен за возбуждение исков компании относительно членов менеджмента. Логика суда в данном случае довольно хороша – директора не несут ответственность, если они действовали в интересах компании и на основе адекватной информации.

Фидуциарные обязанности в Германии берут свои истоки из мандатного права, истоки же обязанностей директора состоят в самоуправлении, конкуренции и использовании корпоративных возможностей.

Во-первых, очевидно, что наблюдательный совет будет неохотно подавать иски, поскольку его члены опасаются ответственности за то, что они неэффективно осуществляют контроль в управлении. Во-вторых, ограниченный опыт действия акционеров очевиден при нынешних вещах.