ИГПЗС учебный год 2023 / Receptio-6

1

В. А. Томсинов, доктор юридических наук, профессор

О сущности явления, называемого «рецепцией римского права»

Опубликовано: Вестник Московского университета.

Серия 11. «Право». 1998. № 4. С. 3–17.

(в квадратных скобках — номер страниц журнала)

[3]Явление, именуемое в юридической литературе «рецепцией римского

права», можно без всякого сомнения отнести к числу ключевых явлений истории средневекового западноевропейского общества. Все основные социальноэкономические, политические и идеологические процессы, происходившие в нем, были так или иначе связаны с использованием элементов правовой культуры Древнего Рима1. По словам английского правоведа Х.Д. Хазелтайна, «описать средневековую историю римского права во всей ее полноте значило бы описать историю средневековой цивилизации — жизнь Европы в ее развитии и изменениях в течение столетий»2. Тема «рецепции римского права» принадлежит поэтому к числу наиболее популярных тем европейской историко-правовой науки. Историография её насчитывает уже тысячи книг и статей, и с каждым годом число последних увеличивается. Правда, самым фундаментальным во всей огромной массе научных работ о судьбе римского права в средневековой Европе и по сей день остается семитомный труд знаменитого немецкого правоведа Ф.К. Савиньи «История римского права в Средние века», созданный еще в начале прошлого

столетия3.

Доклад, сделанный на Ломоносовских чтениях 23 апреля 1998 г.

1См. подробнее: Томсинов В.А. Значение римского права в общественной жизни Западной Европы в XI–XIII вв. // Древнее право. М., 1997. С.112–119; Он же. Римское право в средневековой Англии // Античная древность и Средние века. Проблемы социального развития. Свердловск, 1985. С.122–

2Hazeltine H.D. Roman Law and Canon Law in the Middle Ages // The Cambridge Medieval History. Vol.5. P. 703.

3См.: Savigny F.С. Geschichte des romischen Rechts im Mittelalter. Вd. 1--7. Heidelberg, 1815–1826.

Второе издание данного труда вышло в свет в 1834--1851 гг. Из работ русских ученых, посвященных проблеме «рецепции римского права», самой значительной до сих пор остается, несмотря на свой небольшой объем (всего 99 страниц) книга П.Г. Виноградова «Римское право в средневековой Европе», вышедшая в свет в 1910 г. Существует еще книга С.А. Муромцева «Рецепция римского права на Западе», выпущенная в 1886 г., но она представляет собой в основном пересказ трудов Ф.К. Савиньи и других немецких правоведов. Несамостоятельный, компилятивный характер носит и обширная статья В.В. Сокольского «Очерк истории науки и

2

За два столетия научной разработки темы «рецепции римского права»

накоплен огромный фактический материал, однако, на наш взгляд, он в

достаточной мере еще не осмыслен. Среди работ об этом сложном явлении явно преобладают работы конкретного [4] характера, излагающие в подробностях те или иные его аспекты4. При этом значительная часть трудов посвящается

рассмотрению «рецепции римского права» в той или иной западноевропейской стране или даже местности5. Что же касается работ общего характера, в которых

решался бы вопрос о смысле указанного явления, то их, к сожалению, мало6, и в целом можно сказать, что проблема сущности явления, называемого «рецепцией римского права» остается нерешенной. Впрочем, иного вряд ли можно было бы

ожидать. Еще П.Г. Виноградов отмечал: «На всем протяжении истории нет более значительной и трудной проблемы, чем вопрос о судьбах римского права после

разрушения Римской империи»7.

В настоящем докладе я ставлю перед собой достаточно скромную задачу — наметить пути возможного решения проблемы сущности так называемой «рецепции римского права».

Термин "рецепция", происходящий от латинского слова "receptio" (т.е. прием, принятие), обыкновенно применяется в науке для обозначения процесса заимствования и усвоения каким-либо обществом элементов культуры другого общества. «Под рецепцией обычно понимают заимствование, ассимиляцию

каким-либо определенным обществом чужих культурных моделей»8, — пишет

литературы римского права в ранний период средних веков по новейшим исследованиям», опубликованная в 1891 г. в "Журнале Министерства народного просвещения" (№ 2. С. 273–325).

4Такой же конкретно-исторический характер носит и вышеупомянутый труд Ф.К. Савиньи. Публикуя в 1838 г. фрагменты из него, русский правовед А.Н. Бутович-Бутовский следующим образом характеризовал стиль мышления немецкого правоведа: "Хотя Г. Савиньи отличается особенно редким искусством проникать в отдельный характер фактов внешних и положительных; хотя он умеет схватить то, что в народе есть отличительного и национального, и в малейших подробностях находит ценность и значение; но ему не достает, кажется, общего взгляда, той силы и расположения ума, которая из частных фактов умеет выводить общие заключения, т.е. говоря одним словом, философского духа". (См.: Бутович-Бутовский А.Н. Римское право в Средние века (из Савиньи) // Журнал Министерства народного просвещения. 1838. № 10. С. 135).

5См., например: Schmidt K.A. Die Rezeption des romischen Rechts in Deutschland. Rostock, 1868; Below G. Die Ursachen der Rezeption des romischen rechts in Deutschland. Munchen und Berlin, 1905; Peter H. Romisches Recht und englisches Recht. Wiesbaden, 1969; Coing H. Romisches Recht in Deutschland. Mediolani, 1964; Carlin M.-L. La penetration du droit romain dans les actes de la practique provencale (XI–XIII siecle). Paris, 1967; Schnell R. Andreas Capellanus: Zur Rezeption des romischen und kanonischen Rechts in de Amore. Munchen, 1982.

6Среди них можно выделить следующие книги: Koschaker P. Europa und romische Recht. Munchen-- Berlin, 1958; Berman H. Law and revolution. The formation of western legal tradition. Cambridge and London, 1983 (в переводе на русский язык она вышла под названием «Западная традиция права»)

7Виноградов П.Г. Римское право в средневековой Европе. М., 1910. С. 2.

8Bardach J. La reception dans l'histoire de l'etat et du droit // Le droit romain et sa reception en Europe. Varsovie, 1978. P. 27.

3

польский правовед Ю. Бардах. Соответственно этому «рецепцией права»

именуют процесс восприятия в том или ином государстве элементов правовой

системы другого государства.

[5] С точки зрения немецкого правоведа Ф. Прингшайма, понятие "рецепция"

настолько широко по своему значению, что легче назвать то, чего оно не

обозначает. По его словам, «в принципе рецепируется не только чужой научный метод или чужое философско-правовое воззрение, но и чужое право»9. Однако,

подчеркивает он, рецепцией следует называть не каждое заимствование чужого

права. По его мнению, под понятие рецепции подпадает только добровольное, а не навязываемое силой восприятие чужого права10. Другой немецкий правовед Ф.

Виеакер полагает, что «термин "рецепция" более правильно употреблять для обозначения восприятия каким-либо правовым порядком действующих норм

современной ему юридической системы»11.

Как бы то ни было, в историко-правовой литературе сложилось стойкое убеждение в том, что восприятие элементов римской правовой культуры средневековым западноевропейским обществом есть не что иное, как «рецепция римского права». «Римское право, распространяемое учеными юристами -- глоссаторами и комментаторами — с кафедр, проникало в жизнь, и это восприятие римского права Западной Европой носит название рецепции римского права», — читаем мы в знаменитом труде по истории римского права И.А. Покровского12. С.А. Муромцев также понимал действие римских правовых норм в Западной Европе в Средние века в качестве "рецепции", о чем говорит уже само название его книги, уже упоминавшейся нами. Ю. Бардах считает «рецепцию римского права в средневековой и современной Европе» одним из «классических» вариантов рецепции права13. По словам О.А. Жидкова, «одним из

наиболее значительных и уникальнейших явлений в правовой жизни Западной

Европы стала рецепция римского права, т.е. его усвоение и восприятие средневековым обществом»14. Подобным же образом, т.е. как «рецепцию права», понимают в своих работах процесс восприятия средневековым

9Pringscheim F. Reception // Revue internationale des droits de l'Antiquite. 1961. Vol. 8. P. 244.

10Ibid. P. 245.

11Wieacker F. The importance of roman law for western civilization and western legal thought // Boston College International and Comparative Law Review. 1981. Vol. 4. № 2. P. 270.

12Покровский И.А. История римского права. Пг., 1915. С. 277.

13Bardach J. Ibidem. P. 46.

14История государства и права зарубежных стран. М., 1996. С. 196.

4

западноевропейским обществом римских правовых форм А.И. Косарев, Д.В. Дождев, Е.О. Харитонов15 и другие историки права.

[6] Начало так называемой «рецепции римского права» в Западной Европе

обыкновенно датируется XI — первой половиной XII вв. и связывается с деятельностью Болоньской юридической школы, превратившейся к началу XII в.

в университет16. По дошедшему до нас преданию, в 1088 г. авторитетнейший

правовед того времени Ирнериус (Irnerius, в других вариантах: Guarnerio,

Wernerius)17 начал преподавать римское право в стенах названного учебного

заведения. В течение XII–XIII вв. изучение римского права в той манере, в которой оно осуществлялось в Болонье, выходит за пределы Северной Италии и широко

распространяется в других западноевропейских странах. В Западной Европе возникают все новые и новые университеты18.

Указанный начальный этап "рецепции" римского права в историко-правовой

литературе определяется как период глоссаторов. Он датируется XI–XIII вв. На смену глоссаторам c началом XIV в. приходят постглоссаторы или комментаторы. Этот период так называемой "рецепции" римского права длится в течение XIV и XV вв. В XVI–XVII вв. доминирующую роль в изучении римского права играют правоведы-гуманисты19. В дальнейшем на смену последним приходит школа пандектистов20.

Со времени выхода в свет «Истории римского права в Средние века» Ф.К.

Савиньи считается твердо доказанным тот факт, что после крушения Западной

Римской империи в Европе никогда не прекращалось действие римских правовых норм21. Более того, конкретно-исторический материал показывает, что римское право продолжало даже изучаться. «В настоящее время, — отмечал Е. Канторович, — существует почти общее согласие насчет преподавания римского

15См.: Косарев А.И. Этапы рецепции римского права // Советское государство и право. 1983. № 7. С. 121–127; Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1996. С. 4; Харитонов Е.О. Рецепцiя римського приватного права. Одесса, 1997. С. 23–33.

16См. подробнее: Вормс А. Болоньский университет и римское право в Средние века // Книга для чтения по истории Средних веков / Под ред. Проф. П.Г. Виноградова. М., 1903. Вып.2. С. 297–321.

17Современники, демонстрируя свое уважение к необыкновенным познаниям Ирнериуса в праве, называли его lucerna iuris -- "светило юриспруденции".

18См. подробнее фундаментальное исследование Х. Рашдала: Rashdal H. The Universities of Europe in the Middle Ages. Vol. 1–3. Oxford, 1936.

19См. подробнее о методах работы глоссаторов, комментаторов и гуманистов: Стоянов А.Н. Методы разработки положительного права и общественное значение юристов от глоссаторов до конца XVIII столетия. Харьков, 1862.

20См.: Wieacker F. Pandectenwissenschaft und industrielle Revolution // Juristen Jahrbuch. Koln, 1968/69. S. 1–30.

21К. Савиньи посвятил раннесредневековому периоду истории римского права добрую половину своего труда.

5

права в до-Болоньскую эпоху, т.е. в 600–1080 гг.; оно являлось частью

практическим, напр., в конторах нотариусов, частью теоретическим и было

связано с преподаванием искусств»22.

[7] Факты свидетельствуют, что в течение всего Раннего Средневековья в

западной Европе существовали так называемые «школы гуманитарных наук», в которых преподавались грамматика, риторика, диалектика и т.п. При той

специфике, какую имели названные предметы, неизбежно должно было происходить параллельное изучение права. Так, риторика делилась на три части:

доказательная, состязательная и судебная. Грамматика охватывала не только технические правила собственно грамматики, но также изучение и толкование древнеримских текстов. Многие из последних содержали различные сведения или

размышления о римском праве. Однако изучение грамматики и риторики преследовало более практические, нежели чисто научные цели. По словам Х.

Рашдала, «в Италии эти предметы изучались скорее с целью выработки навыков составления юридических документов и подготовки к работе в качестве нотариуса и адвоката… Даже логика рассматривалась скорее в качестве средства развития остроты ума для словесных баталий в суде, чем в качестве ключа к тайнам теологии»23.

Наряду с гуманитарными школами универсального характера в Раннее

Средневековье существовали и специальные юридические школы. Сведения о

такой школе, действовавшей в Х в. в Павии, содержатся в книге немецкого ученого А. Меркеля «История лангобардского права», вышедшей в свет в 1850 г. Известный глоссатор первой половины XIII в. Д. Одофредус (Odofredus) рассказывал своим слушателям, что прежде всего римское право преподавалось

в Риме, затем оно было перенесено в Равенну. И только потом стало

преподаваться в Болонье.

Говоря о действии римского права и его изучении в эпоху Раннего Средневековья, исследователи рассматривают данные процессы сугубо в качестве прелюдии того, что стало происходить с римским правом начиная с XI в., подготовки к его "рецепции" или даже как начальный этап последней. Так, по словам Е.О. Харитонова, первые рецепции римского права имели место не в середине второго тысячелетия, а происходили в Раннем Средневековье (VI–X вв.

22Kantorowicz E.H. A medieval grammarian on the sources of the law // Tijdschrift voor Rechtsgeschiedenis. 1937. Vol. 15. P. 36.

23Rashdal H. Ibidem. Vol. 1. P. 93.

6

н.э.)24. Соответственно изучение римского права в средневековых

западноевропейских университетах, развернувшееся с XI в., рассматривается как

простое продолжение действия и изучения его в предшествующий период. Так, И.А. Покровский, заканчивая краткое изложение фактов действия и изучения римского права в «до-Болоньскую» эпоху, делал вывод: «Все эти данные

неопровержимо свидетельствуют о непрерывном [8] росте как применения римского права, так его преподавания и изучения»25. Собственно говоря, именно так представлял себе средневековую историю римского права и Ф.К. Савиньи. По

словам Х. Рашдала, «возрождение юридической науки, которое связывается с именем Ирнериуса, было естественным результатом образовательных традиций, которые города северной Италии унаследовали от того старого римского мира, к

которому они как по духу, так и по конституционной теории никогда не переставали в целом принадлежать»26.

На мой взгляд, в словосочетании «рецепция римского права в средневековой Европе» ученые, пишущие на эту тему, смешивают три совершенно различных

по своей сущности явления, каждое из которых заслуживает своего собственного наименования.

Прежде всего отметим, что, по моему мнению, необходимо говорить о двух

средневековых традициях римского права, развивавшихся почти одновременно.

Первую из них можно условно назвать «варварской» или «вульгарной»27. Вторую — «университетской» или «схоластической». Каждая из названных традиций представляла собой вполне самостоятельное явление.

Но кроме того, необходимо, как мне представляется, отдельно сказать и о таком явление, как использование правовых концепций, институтов, норм,

выработанных западноевропейскими правоведами на базе римских юридических текстов, в практической жизни средневекового западноевропейского общества в качестве инструмента разрешения

24См.: Харитонов Е.О. Рецепцiя римського приватного права (теоретический и историко-правовой аспекты). Автореферат дисс… доктора юрид. наук. Одесса, 1997. С. 13.

25Покровский И.А. Указ. соч. С. 258.

26Rashdal H. Ibid. Vol. 1. P. 93.

27Определения "варварский" и "вульгарный" не несут здесь никакого отрицательного, принижающего смысла. В историко-правовой литературе "варварским" называют право германских племен, заселивших в первые столетия нашей эры территорию римской империи, отсюда словосочетание — «варварские правды». "Вульгарным" же именуют римское право, упрощенное и приспособленное к культурному уровню "варварского" населения Римской империи. Впервые термин «вульгарное право» ввел в научный оборот немецкий историк права Х. Бруннер. (См.:

Brunner H. Zur Rechtgeschichte der romischen und germanischen Urkunde. Berlin, 1880.)

7

судебных споров, регулирования тех или иных общественных отношений.

Таковы, по моему мнению, три различных явления, смешиваемых в

словосочетании «рецепция римского права». Попробуем охарактеризовать их хотя бы в основных чертах.

«Варварская» или «вульгарная» традиция римского права зародилась в IV в.

н.э., когда вследствие коренных перемен как в политической, так и в социальной сферах жизни древнеримского общества началось угасание прежней,

«классической» традиции римского права. По мнению немецкого правоведа М. Казера решающий перелом в развитии правовой культуры Древнего Рима [9]произошел в правление императора Константина (306–337 гг.). «Императорская

канцелярия, которая даже при Диоклетиане стремилась продолжать интеллектуальную традицию классического права, теперь отвергла эту традицию.

Законодательство и центральный контроль за отправлением правосудия в целом переместился к лицам, каковые были обучены не праву, а риторике, и в чьем

юридическом мышлении доминировали примитивные и бытовые взгляды, то есть "вульгарные" представления. Многие из наиболее выдающихся достижений классической юриспруденции были утрачены в этом "вульгарном праве", главными источниками которого выступали императорские постановления и их толкования с IV столетия и далее, наряду с современными ревизиями некоторых классических сочинений (особенно Павловых "Сентенций" и Гаевых

"Институций")»28.

Отход от «классической» традиции римского права проявился прежде всего в сфере судебного процесса. Окончательное оформление монархической системы управления в ходе административных реформ императора Диоклетиана привело к вытеснению формулярного процесса, составлявшего фундамент классического

римского права, процессом экстраординарным — бюрократическим. Вместе с тем угасание «классической» римской правовой традиции явственно сказалось и на самом содержании римского права — его понятийном аппарате. «Тщательная, вдумчивая и тонкая критика текстов, дошедших до нашего времени сочинений классических юристов и законодательных памятников, — пишет Е.Э. Липшиц, — убедительно выявила факты коренной ломки правовых воззрений, начиная с IV в. Результаты этих исследований доказали, что бурный процесс пересмотра захватил собой понятия, включающие едва ли не все важнейшие разделы частного или гражданского права. Представления, заимствованные из

8

повседневного обихода, из "вульгарного" или "вульгаризированного" и обычного

права, как римского, так и неримского — провинциального, эллинистического и

восточного, — мощным потоком прорываются в это время в официальное законодательство, ломают терминологию»29.

Указанная ломка терминологии римского права, произошедшая в IV в.,

проявилась главным образом в ее упрощении, утрате прежней четкости,

определенности, сокращении правовых форм30.

[10] Большую роль в утверждении «варварской» традиции римского права,

пришедшей на смену традиции «классической», сыграли своды императорских конституций. Первые образцы таких правовых памятников, которых не знала

классическая римская юриспруденция, появились на рубеже III–IV вв. Составителями их были современники императора Диоклетиана юристы

Григориан и Гермогениан, жившие, по дошедшим до нас известиям, в Восточной части Римской империи.

Оригинальные тексты этих первых кодексов не сохранились, но о

содержании их можно судить по их фрагментам, включенным в другие правовые

памятники. На основании отрывочных сведений специалисты делают вывод, что

Григорианский кодекс, к примеру, был довольно обширным — состоял более чем

из 19 книг31.

Ссылки на кодексы Григориана и Гермогениана вошли впоследствии в самый

авторитетный из памятников данного рода — Кодекс Феодосия, составленный в

438 г. и охвативший все императорские конституции, изданные со времен

императора Константина I. Кодекс Феодосия являлся уже официальным сводом

законов, он имел обязательную юридическую силу. Вместе с тем и этот правовой памятник, так же как предшествующие кодексы, служил в качестве учебного

пособия при обучении праву. Именно поэтому в его составе нашли свое место

наряду с действующими императорскими конституциями конституции, утратившие свою юридическую силу.

В 506 г. на территории Галлии, управлявшейся вестготским королем Аларихом II, был создан еще более обширный памятник «варварской» традиции римского права — так называемый «Бревиарий Алариха». Его содержание

28Kaser M. Roman Law today: two lectures. Pretoria, 1965. P. 9.

29Липшиц Е.Э. Право и суд в Византии в IV–VIII вв. М., 1976. С. 9.

30См. об этом подробнее: Томсинов В.А. Юриспруденция в Древнем Риме (постклассический период) // Вестник Московского ун-та. Серия "Право". 1995. № 6. С. 56–64.

31См.: Wenger L. Quellen des romischen Rechts. Wien, 1953. S. 354–355.

9

составили: 1) шестнадцать книг Кодекса Феодосия со значительными пропусками;

2) новые императорские конституции, изданные в дополнение к Кодексу

Феодосия; 3) «Сокращенный Гай», т.е. «Институции Гая» в сокращенном изложении; 4) «Сентенции» римского юриста Юлия Павла; 5) Кодекс Григориана в 13 титулах; 6) Кодекс Гермогениана в 2-х титулах; 7) фрагменты из сочинений

римского юриста Папиниана.

В целом необходимо отметить, что период с VI по Х вв. в развитии

«варварской» традиции римского права был довольно скуден на юридическую литературу. Увеличение числа сборников происходит начиная с XI в. В частности,

во второй половине указанного столетия появляется «замечательное, как по форме, так и по содержанию, творение, имевшее громадное влияние на всю позднейшую юридическую литературу и употреблявшееся как учебник, в

особенности в северной Франции, еще в XIII столетии. [11] Творение это — знаменитые «Petri exceptiones legum Romanorum», т.е. «составленные Петром извлечения из законов Римлян»32. Другим значительным памятником «варварской» традиции римского права XI в. стал Брахилог (Brachylogus juris civilis), созданный, как отмечают исследователи его текста, вне какого-либо влияния Болоньской юридической школы, предположительно в Орлеане.

По моему мнению, «варварская» традиция римского права пребывала в расцвете и в XIII в., т.е. после того, как в полную меру развернулось

преподавание римского права в западноевропейских университетах. Наиболее

ярким выражением этого расцвета в Англии является, как мне представляется,

созданное в середине указанного столетия произведение Генри Брэктона «О

законах и обычаях Англии», а во Франции сборник «Кутюмов Бовези» Филиппа де Бомануара.

Вторая традиция римского права условно может быть названа «университетской», поскольку свое развитие она получила в рамках средневековых западноевропейских университетов. Так же как и первая — «варварская» — эта традиция предполагала изучение римского права на базе определенных текстов. Однако отношение к тексту в «университетской» традиции римского права стало совершенно иным.

В Древности и в Раннее Средневековье текст — это скорее форма, носитель неких идей или норм. Не более того. Духовная культура указанных эпох — это

устная культура по своей сути. Правовой текст имел значение не как текст сам по