Учебный год 22-23 / Рассказова - Обеспечение обязательств (Наташа)

Н. Ю. Рассказова

Вопросы общей теории обеспечительных обязательств

Проблемы, которые есть в нашем ГК:

Нет дефиниции «способ обеспечения исполнения обязательств», но перечь открыт (п1 ст 329 ГК).

Отдельным способам обеспечения обязательств уделено в ГК много внимания, а общетеоретическим вопросам – нет. Каждый исследователь вкладывает в понятия «обеспечение», «способы обеспечения», «обеспечительные меры» свой смысл.

На основе толкование ст 329 ГК способы обеспечения обязательств это:

• конкретная мера, правовой инструмент, который используется для обеспечительных целей;

• это обязательственные связи между заинтересованными лицами (Гонгало)

Слово обеспечение имеет два смысловых оттенка:

1. Залог – это обеспечение

2. Обеспечение залогом. Именно этот термин показывает процесс и используется в гл 23 ГК.

Обеспечение выполняется обеспечительными или гарантийными мерами.

• Обеспечение (обеспечительные обяз-ва) – те меры, которые есть в главе 23.

• Основные обяз-ва – обяз-во, исполнение которого обеспечивается (п 2 ст 329 ГК)

Так как нет легальной дефиниции, то обеспечение определяют, как меры имущ, предварит, специал, доп, акцессор, устанавливаемые на случай неисполнения, предоставляющие гарантии исполнения, выполн функцию защиты кредитора и стимулир должника. Но этих признаков недостаточно, чтобы признать ту или иную гарантийную меры обеспечением, так как, например, признак допол присущ не только обеспеч, но и санкции; и признак акцессорн тоже не явл определяющим, так как это следствие, а не причина.

В наше время много рисков. Какие риски устраняются с помощью обеспечения исполнения обяз-в?

1. Риск кредитора

2. Основной риск кредитора неполучения исполнения

Эти риски можно уменьшить двумя способами:

1. возложение на должника обязанности понести некоторые лишения в случае неисполнения договора

2. НО часто воздействие на личность должника не дает результатов (у него нет имущ), тогда надо создать «запасной вариант» исполнения.

Борьба с этими рисками:

1. Санкции – мера г-п ответственности. 1. Превентивная функция – нежелание нести должника к доп потерям в виде возмещения убытков, уплаты неустоек и тд. 2. Нет особой стимулирующий функции, так как действие всего право обеспечено принудительно силой. 3. Есть защита кредитора от риска неисполнения должника. Действие обеспечительного механизма состоит не в применении санкций, а в использовании доп источника, за счет которого будет исполнено основное обяз-во.

2. Способы обеспечения исполнения обяз-в

Обеспечение должно оставаться внешним по отношению к основному обяз-ву, то есть не сливаться с ним. Из этого следует, что:

1. Обеспечительное обяз-во не может определять порядок исполнения основного, а если может, то это не обеспеч, а условия исполнения обяз-ва, которые имеют обеспеч характер (Маковская)

2. Обеспеч обяз-во и основное обяз-во возникают из разных правовых оснований.

Функции обеспечений

• Защитная. Но не ко всем видам обяз-в и лишь на стадии нарушения основного обяз-ва.

• Контрольная. Обеспечения «контролируют» объем предоставленных участникам оборота кредитов и препятствуют появлению невозвратных долгов.

• Превентивная функция – нежелание нести должника к доп потерям в виде возмещения убытков, уплаты неустоек и тд

• Нет особой стимулирующий функции, так как действие всего право обеспечено принудительно силой

Кауза обеспечительных обяз-в.

Надо установить общую презумпцию в пользу наличия в каждом отдельном случае связи между тем, что обещают друг другу (делают в пользу друг друга), и тем, ради достижения каких целей они это делают/кауза. (Кривцов)

Кауза – та правовая цель, которая преследует сторона, совершая сделку или вступая в обяз-во. (Гамбаров)

Кауза в обеспеч обяз-ва – это обеспечительный интерес: доп гарантия исполнения основного обяз-ва

Вообще выделяется три вида кауз: 1) causa solvendi - предоставление происходит с целью исполнения обязанности; 2) causa credendi - предоставление совершается с целью приобретения требования; 3) causa donandi - предоставление происходит с целью безвозмездного увеличения чужого имущества.

Но в обеспеч обяз-ве особая кауза, так как она входит в corpus (тело) одной сделки (обеспечительной), но связана с обстоятельствами, относящимися к другим сделкам и обяз-вам.

Связь между обеспечением (его каузой) и основным обяз-вом носит именно юр характер.

Обеспечительный интерес и свойство акцессорности.

Обеспеч интерес – это фактор, который придает обеспеч обяз-вам свойство акцессорности.

Акцессорность – свойство обяз-ва быть дополнит к основному, то есть разделять его судьбу (Гамбаров). Это как предмет и тень.

• Это доказ-во то, что обеспеч обяз-во не самоценно.

• Это следствие, проявление обеспеч интереса. То есть стороны сами должны этого захотеть.

*Если обяз-во сохраняет ценность независимо от его обеспеч функции, если с ним связан самостоятельный интерес сторон, то оно не обеспеч.

Обеспеч интерес предполагает свойства акцессорности:

1. Недействительность основного обяз-ва влечет недействительность акцессорного – общее правило (п3 ст 329)

2. Прекращение основного обяз-ва (утрата обеспеч интереса и каузы) влечет прекращение акцессорного.

Залог, поручительство, удержания – в законе, другие – из природы обеспеч обяз-ва

3. Кредитор в основном и обеспеч обяз-ве является одно и то же лицо.

Это внешнее проявление акцессорности; единственное оправдание требования кредитора по акцессорному/обеспеч обяз-ву служит наличие у него прав из основного обяз-ва. Ст 384 – если меняется кредитор по основному обяз-ву, а по обеспеч обяз-ву (например, поручительству) кредитор остается прежним, то цель договора поруч теряет смысл, так как у первого кредитора больше нет обеспеч интереса. Так делать нельзя – ППрВАС от 06.03.2002. Исключение в этой статье – при переходе основного обяз-ва обеспеч обяз-во прекращается.

4. Изменение основного обяз-ва влечет прекращение акцессорного за исключ случаев, когда должник по акцессор обяз-ву согласен нести свою обязанность и дальше.

Если не прекращалось бы, то это бы было несправедливо, так как любое изменение основного обяз-ва может изменить тот риск, на который рассчитывал должник по обеспеч обяз-ву. Но есть исключение – если кредитор по основному обяз-ву докажет, что изменение основного обяз-ва не нарушило интересы лица, предоставившего интересы (риск не изменился).

П1 ст 367 ГК – изменение основного договора кредитором влечет для поручителя неблагоприятные последствия.

5. Получение кредитором исполнения за счет обеспечения прекращает (полностью или часть) сразу 2 обяз-ва – обеспеч, и основное

То есть лицо, исполнившее это обяз-во за должника, приобретает регрессное, то есть самостоятельное требование к должнику (Иоффе, Новицкий) Судебная практика тоже говорит об этом: это обяз-во является прекращенным. Но это правило противоречит ст 387: обяз-во остается, происходит просто смена кредитора.

6. Права кредитора в обеспеч обяз-ве могут быть реализованы только при нарушении условий основного обяз-ва.

Это правило отражает сущность акцессорных обяз-в: они возникают только при неисполнении основного. Исключений нет.

7. Порядок защиты прав в акцессорных обяз-вах напрямую зависит от основного обяз-ва.

Пример, исковая давность (ст 207 ГК)

Виды обеспечений (критерий – акцессность):

• Неустойка (ст 330 ГК), задаток (ст 380 ГК)

• Это обеспечение. Эти меры стимулируют должника к исполнению основного обяз-ва угрозой наступления неблагоприятных последствий, выполняют стимулирующую (превентивную) функцию. НО неустойка = убытки, так как до момента нарушения действуют одинаково.

• Это также меры ответственности (ст 394, п2 ст 381 ГК) (Ем, Шершеневич).

• Залог, поручительство, удержание

Главное, чтобы был обеспеч интерес и явл доп гарантией исполнений обяз-в.

Два вида обеспечений: 1) даёт гарантию в виде притязания на поведение должника (поручит); 2) обременяет имущ-во (залог)

• Банковская гарантия - не вид обеспеч.

Она обладает независимостью, антоним акцессорности. Так как связь между основным обяз-вом и банковской гарантией фактическая, а не юр (то есть нет основного и доп обяз-ва) – в ст 370 ГК написано «в отношениях между ними» - то есть в отношениях между бенефициаром/кредитором и гарантом, связь между ними юридическая. То есть юридически существует самостоятельно.

То есть бг попадает в виды обеспечения не своей акцессорностью, а как «способ погашения чужого долга»

• Страхование договорной ответственности - не вид обеспеч

Тоже, как и обеспеч создают доп гарантию исполнения обяз-ва, но у них спец регулирование.