Учебный год 22-23 / Быдлински
.docБыдлински о юрметоде
толкование словесное. ЕГо цель - понять смысл слов разных слов (он все поясняет на норме о том, что завещание должно быть написано"собственноручно", а что это означает - ?)
историческое. Т.е. то, которое помогает понять, что хотел исторический законодатель. Например, в этом примере с завещанием он говорит, что исторически цель была - определить, кто писал завещание. Никак кроме написания вручную это нельзя было понять.
Конформное толкование (от нем. konforme Auslegung) представляет собой метод толкования, используемый в случае коллизии норм одинакового формального уровня, ни одна из которых не имеет приоритета в применении перед другой. Суть конформного толкования заключается в том, что приоритет отдается той из норм, которая в наибольшей степени соответствует правовому акту более высокого формального уровня, например конституции.
телеологическое - это то же историческое, но не субъективное, а объективное. То есть упор делается именно на цель нормы, а не на историю. (пример - тот же).
разделение понятий юридических на 2 части - ядро и периферия. Ядро - это та часть, по которой все согласены; периферия - там, где есть дискуссии и расхождения всякие.
От абсурдного (критерий адекватности):
когда результат размышления оказывается в противоречии с исходным предположением. Аналогичным образом дело обстоит и применительно к толкованию. причинная связь как условие наступления ответственности в виде возмещения убытков (лицо, действовавшее виновно, обязано возместить все причиненные его виновными действиями убытки). Пример с авто-самолет-дтп …
Толкование в соответствии с иерархией правовых норм и при коллизии норм (направлена на согласование подлежащих толкованию норм с формально более приоритетными нормами объективного права. Наиболее яркими примерами здесь являются толкование "простых" ("обычных") законов на их соответствие конституции и интерпретация внутреннего права на его соответствие европейскому праву). не просто о недопущении противоречий норм заложенным в их основу ценностям, а о максимально возможном устранении содержательных противоречий между нормами различных уровней формальной иерархии
Конформное толкование (от нем. konforme Auslegung) представляет собой метод толкования, используемый в случае коллизии норм одинакового формального уровня, ни одна из которых не имеет приоритета в применении перед другой. Суть конформного толкования заключается в том, что приоритет отдается той из норм, которая в наибольшей степени соответствует правовому акту более высокого формального уровня, например конституции. (ЗК, ФЗ О ЗК). позволяет избегать противоречий, но, кроме того, поддерживает справедливые надежды юристов на прочность юридической силы квалифицированно разработанной и принятой нормы (стабильность права) и не влечет в правопорядке никакой ломки в виде неравного обхождения с адресатами норм до и после отклонения подчиненных норм решением уполномоченной инстанции, в частности конституционного суда (справедливая соразмерность).
Сравнительно-правовое толкование. возникающие неясности или пробелы в собственном правопорядке необходимо устранять посредством привлечения ясных и хорошо испытанных конкретизаций других правопорядков к конкретной поставленной проблеме, прежде чем переходить к свободному судейскому усмотрению. Заимствования из других стран
. Толкование в особо затруднительных случаях
различные, спорные, юридические вопросы уже на уровне фактического состава распределяются по своеобразным дифференцированным блокам. Это объясняется тем, что решение возникающих конкретных вопросов толкования зависит также от сопряженных с ними предварительных, смежных и последующих частных вопросов, сложность которых сама по себе может быть достаточной, чтобы спровоцировать расхождение мнений.
Принципы и коллизии принципов
Столкновение,например, свободы завещания\принцип предписан.формы
ВОСПОЛНЕНИЕ НОРМ ПРАВА
принцип разграничения: Методологические выводы, получаемые в рамках возможного словесного смысла нормы, относятся к результатам толкования. Напротив, если при поиске решения неизбежен выход за рамки данного возможного словесного смысла, следующим этапом может стать только восполнение норм права.(это лучше по мнению Б, есть у каждого правоприминителя.)
обращение к замыслу (намерению) законодателя. если неминуем выход уже за рамки этого замысла, допускается восполнение норм права
юридически иррелевантный -"свободный от права сфера". иррелевантные не влекут никаких юридических последствий, в частности не возникает и прав на предъявление требований и выдвижение возражений. Поэтому гипотетическая возможность пробелов в законе или в праве, которые должны быть устранены посредством восполнения норм права, позитивистами отрицается
Пробел в законодательстве: наличие пробелов в регулировании, включая нормы обычного права. При этом под пробелом в регулировании подразумевается отсутствие нормы, подлежащей непосредственному применению к конкретной проблеме в рамках максимально возможного словесного смысла такой нормы. Причины: недостаток анализа, фактич.ошибки.
Пробелы в принципах сложнее.
Логич.пробелы (обсуждается случай взимания процентов по денежному требованию, когда нет никаких указаний о размере процентной ставки.)
Аналогия и заключение от противного
аналогия закона, или частная аналогия
общая аналогия, или аналогия права, служит для выявления из содержания целого ряда норм закона их общей основной мысли и применения этой идеи к сходному (аналогичному) случаю, который непосредственно не урегулирован ни одной нормой законодательства
Телеологическая редукция (ограничение)
правовая норма по ее словесному смыслу шире, нежели цель данной нормы. при восполнении норм права возникает острая проблема, когда даже наиболее узкая словесная трактовка нормы выходит за пределы лежащей в ее основании цели
Применение общих принципов права
ИЕРАРХИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ МЕТОДОВ
Абстрактн.
Общепринятый прагматический подход. только в том случае и в той мере, в которых имеющаяся проблема не может быть решена на предыдущей методологической ступени. Такой подход основывается на том соображении, что никто не станет выполнять лишнюю, бесполезную работу и создавать себе лишние трудности.
Необходимые модификации (преобразования)
основывается на функции положительного законодательства по поддержанию юридического мира и стабильности права, опосредуемой в настоящее время демократически легитимными органами
Конкретизация общих оговорок (Generalklauseln): "добрые нравы" ("gute Sitten"), "добросовестность при исполнении обязательств и толковании договоров" ("Treu und Glauben"), "существенная причина" ("wichtiger Grund"), "публичный интерес" ("offentliches Interesse"),
СУДЕЙСКОГО ПРАВА ("RICHTERRECHT")
обозначаются нормативные положения, которые сформулированы при обосновании судебных решений (как правило, в их мотивировочной части), и прежде всего решений высших судебных инстанций.
Проблема необходимости: 1) сама по себе ничто 2) нужна. Источник права
Судейское право является скорее продуктом государственных органов, которые хотя и не призваны устанавливать общие нормы, но в рамках выполнения их задач по решению конкретных случаев все-таки создают готовые общие положения.
Сказанное позволяет выявить существенное различие между обычным правом и судейским правом. Первое возникает в правовом обороте автономно по отношению к действующему на конкретный момент правопорядку. Второе же, если предположить, что речь идет об очевидном отступлении судебной практики от положительного регулирования, является по меньшей мере продуктом судейской попытки обосновать решение на основе существующей обязательной правовой системы.
Обяз.сила(проблема): полная или субсидиарная
Поэтому в любом случае желательно все же доверять опыту имеющейся судебной практики, но обращаться к нему следует не просто как к социологическо-правовому "черному ящику", а объективно стремиться к поиску юридически верного решения.
Приоритет закона
По примеру правопорядков прецедентного права ("case law") среди нормативных положений судебной практики следует различать основание решения ("ratio decidendi") и мнение суда, необходимое для обоснования судебного решения ("obiter dictum")