4458

правом, тогда как во внутренних отношениях такое деление значения не имеет, действует исторически сложившееся деление имущества на реальное и персональное. Понятие реального имущества включает землю и имеющие с ней существенную связь объекты: здания (сооружения), растения, урожай на корню, постоянные принадлежности земли или здания (сооружения), которые не могут быть отделены без повреждения земли или здания (сооружения), а также все права, связанные с землёй и возведёнными на ней зданиями (сооружениями), то есть как телесное, так и бестелесное имущество. Все остальные виды имущества относятся к персональному, которое делится на два класса – реальную движимость и персональную движимость» 14.

Во-вторых, вещные права по своей природе относятся к абсолютным правам, таким, в которых управомоченному лицу противостоит неопределённый круг обязанных лиц. У. Маттеи отмечает, что, согласно принципу, разграничивающему вещное и личное право, соблюдения вещного права можно требовать от всего мира, в то время как уважения права личного можно требовать только от обязанной стороны 15. В § 307 Всеобщего гражданского кодекса Австрии права, которые принадлежат лицу без учёта определённых лиц, называются вещными правами.

С абсолютным характером вещных прав сопряжены «право следования», то есть когда право следует за вещью, и «право преимущества», под которым подразумевается, что при коллизии вещных и обязательственных прав преимущество отдаётся, как правило, вещному праву. Так, согласно п. 2 ст. 217 Гражданского кодекса Республики Беларусь 16 (Далее – ГК РБ) переход права собственности на имущество к другому лицу не является основанием для прекращения иных вещных прав на это имущество. Вместе с тем нельзя не заметить, что в ряде случаев право следует за вещью при наличии на неё обязательственных прав. Так, переход права собственности (пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды, то есть договор аренды при смене арендодателя сохраняет силу

14Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник / отв. ред. Е. А. Васильев, А. С. Комаров : в 2 т. М. : Международ. отношения, 2008. Т. 1. С. 319 – 320.

15Маттеи У., Суханов Е. А. Основные положения права собственности. М., 1999. С. 118 – 119.

16Гражданский кодекс Республики Беларусь / научн. ред. и предисл. В. Ф. Чигира. СПб. : Юрид. центр Пресс, 2003.

11

(п. 1 ст. 588 ГК РБ). Право преимущества вещных прав над обязательственными правами, как правило, получает закрепление в законодательстве о банкротстве (например, ст. 92 Японии Закона «О банкротстве» 17).

В-третьих, в вещных правах происходит непосредственное отношение лица к вещи. Правообладатель не нуждается для осуществления своего права в участии других лиц. Степень господства лица над вещью позволяет классифицировать вещные права на две группы. В праве собственности речь идёт о полном господстве над вещью; в иных ограниченных вещных правах – об ограниченном господстве над вещью.

Указанный признак, отличающий вещные права от обязательственных прав, проистекает из абсолютной природы вещных прав, в отличие от относительной природы обязательственных прав.

В-четвёртых, вещные права защищаются особыми вещно-правовыми исками. Так, в странах с континентальной системой права для защиты права собственности применяются два вещно-правовых исков: виндикационный иск – иск собственника об истребовании вещи из чужого незаконного владения, негаторный иск – иск об устранении препятствий в осуществлении собственником правомочий пользования и распоряжением, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. В качестве признака вещного права некоторые авторы выделяют необходимость того, чтобы все виды вещных прав должны быть предусмотрены законом 18. Соответственно стороны своим соглашением не могут создать новое право, неизвестное законодательству. Однако эта позиция, которая получила наименование ограничительной, поддерживается не всеми. В доктрине можно встретить точку зрения, что вещное право может рождать договор и совсем не обязательно это право должно быть предусмотрено законом 19; «допустимо появление и признание каких-либо вещных прав, не известных гражданскому законодательству» по причине общедозволительной направленности ст. 35 Конституции РФ, не дающей оснований считать исчерпывающим предусмотренный ГК РФ перечень вещных прав 20.

17Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. М., 1983. С. 167.

18Зенин И. А. Гражданское и торговое право зарубежных стран : учеб. пособие. М. : Высшее образование, 2008. С. 62.

19Гражданское право : учебник для вузов / под ред. Т. И. Илларионовой, Б. М. Гонгало, В. А. Плетнева.

М., 1999. Ч. 1. С. 297.

20Гаджиев А. Г., Пепеляев С. Г. Предприниматель – налогоплательщик – государство. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации : учеб. пособие. М., 1998. С. 115.

12

Российское право, как и право большинства стран мира, исходит из ограничительной концепции, так как «именно такой теоретический подход позволяет не расплодить разновидности, не размыть саму конструкцию» 21.

Вместе с тем и в других странах предметом споров является характер системы вещных прав. В доктрине испанского гражданского права также существует два подхода: система numerus clausus (исчерпывающий перечень) вещных прав и numerus apertus (открытое перечисление). В Испании доктрина исчерпывающего перечня (numerus clausus) основывается на том, что образование вещных прав касается публичного (экономического) порядка. С учётом этого подхода единственное, что допускает закон, – участие автономии воли при определении содержания вещных прав (ст. 467 и 594 ГК Испании). В качестве аргументов второго подхода приводятся следующие доводы: во-первых, ГК Испании не содержит никакого запрета, по которому частные лица не могли бы создавать новые вещные права. Вовторых, в испанском праве, в отличие от российского гражданского права, не существует перечня вещных прав как открытого, так и закрытого. В- третьих, отдельные нормативные акты прямо предусматривают возможность регистрации любых других вещных прав. Так, в соответствии с п. 2 ст. 2 Закона «Об ипотеке» в регистр собственности записываются основания, по которым были учреждены, переданы, изменены или прекращены права узуфрукта, сервитута, проживания, наследственной аренды, ипотеки и любые другие вещные права. В ст. 7 Закона «Об ипотеке» закреплено, что в регистр собственности вносятся не только вещные права, упомянутые в ст. 2 Закона «Об ипотеке», но и любые другие, относящиеся к праву той же природы, как и непоименованные договоры, которые изменяли бы какие-то из правомочий собственника в отношении недвижимого имущества или непосредственно вещные права 22.

Кроме того, что обращает на себя внимание, возможность субъектов гражданского права определять содержание внутри каждой конструкции ограниченного вещного права сторонниками системы numerus apertus, рас-

21Щенникова Л. В. Вещное право : учеб. пособие. М. : Юристъ, 2006. С. 60.

22Diez-Picazo L., Gullon A. Sistema de derecho civil. Volumen III : Derecho de cosas y derecho inmobiliario registral. Septima edition. Madrid, 2005. P. 48 (цит. по : Метельская В. В. Понятие и признаки вещных прав по законодательству России и Испании (сравнительно-правовой аспект) // Нотариус. 2008. № 2).

13

сматривается как один из важных аргументов для обоснования именно такой системы, в то время как приверженцы numerus clausus видят в этом исключение, которое допускает закон.

Другое дело, что с учётом практики Главного управления регистра и нотариата Королевства Испании выделяются следующие условия создания непоименованного вещного права: 1. Новая конструкция вещного права должна содержать обязательные условия вещных прав (решение Верховного Суда Испании от 20 сентября 1966 г.). 2. Созданная конструкция вещного права не должна противоречить публичному порядку (ст. 1255 ГК Испании). 3. Необходимо четкое описание обремененного объекта и права, которое должно быть зарегистрировано (ст. 9, 51 Закона «Об ипотеке»). 4. Должна быть соблюдена установленная форма для внесения записи в регистр (п. 1 ст. 1280 ГК Испании). 5. Должна иметься потребность в создании вещного права, поскольку в случае создания вещного права возникает особая юридическая необходимость защиты его обладателей. 6. При этом регистрируются только те новые вещные права, которые сохраняют сходство с легальными типами вещных прав 23.

Контрольные вопросы

1.Что понимается под вещным правом в зарубежном праве?

2.Каковы признаки вещных прав в зарубежном праве?

§ 3. Виды вещных прав в зарубежном гражданском праве

Вещные права подразделяются на две группы. Первая – право на свои вещи, основным из которых является право собственности. Так, во Французском гражданском кодексе кн. 2 имеет наименование «Об имуществе и о различных изменениях собственности». Схожее наименование имеет кн. 2 Гражданского кодекса Испании «Об имуществе, о собственности и её видоизменениях». В указанных книгах, наряду с правом собственности,

23 Diez-Picazo L., Gullon A. Sistema de derecho civil. Volumen III : Derecho de cosas y derecho inmobiliario registral. Septima edition. Madrid, 2005. P. 48 (цит. по : Метельская В. В. Понятие и признаки вещных прав по законодательству России и Испании (сравнительно-правовой аспект) // Нотариус. 2008. № 2).

14

урегулированы и другие вещные права. Соответственно том 3 Германского гражданского уложения от 18 августа 1896 г. имеет название «Вещное право» (§ 854 – 1296), а кн. 4 Швейцарского гражданского кодекса 1907 г. – «Вещные права».

Вторая группа вещных прав – это права на чужие вещи. Круг ограниченных вещных прав различен в странах с континентальной системой права, но их содержание всегда определяется позитивным правом. Вещные права различаются в зависимости от того, какое из правомочий собственника считается ограниченным. Так, в Испании Гражданский кодекс, помимо права собственности, к вещным правам относит узуфрукт, узус, право проживания в чужом доме и различные виды земельных сервитутов, а Гражданский кодекс Италии таковыми признаёт суперфиций, эмфитевзис, узуфрукт, сервитут, право пользования и право проживания. К числу ограниченных вещных прав Германское гражданское уложение относит, в частности, право пользования земельными участками; ограниченные права пользования (сервитуты); залоговые права, предоставляющие правомочие искать удовлетворения в отношении определенной денежной суммы из вещи, то есть путем использования её ценности; вещные обременения, представляющие собой право на периодические выплаты, которые можно получить с земельного участка путём принудительного исполнения 24. Отметим, что Германское гражданское уложение к ограниченным вещным правам относит залоговые права, что характерно и для законодательства других стран (например, Французский гражданский кодекс – ст. 2071 – 2091, Швейцарский гражданский кодекс – ст. 793 – 915). Кроме того, в некоторых странах к ограниченным вещным правам относят и право удержания. Впрочем, как и в российском гражданском праве, во многих странах вопрос о правовой природе залога и удержания являются предметом дискуссии.

Часть авторов причисляет право залога к вещным правам, отмечая такие его

особенности, как право следования, абсолютный характер защиты от всяких

посягательств любых лиц, преимущественное удовлетворение из стоимости заложенного имущества своих требований перед другими кредиторами 25.

24См. : Основные институты гражданского права зарубежных стран : сравнительно-правовое исследование / рук. авт. кол. д-р юрид. наук В. В. Залесский. М. : НОРМА, 1999. С. 220.

25Гражданское право : учебник / под ред. проф. А. Г. Калпина, А. И. Масляева. М., 1997. Ч. 1. С. 248; Гражданское право / под ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергеева. М. : ТЕИС, 1996. Т. 1. С. 288.

15

Другие учёные подчёркивают обязательственно-правовой характер залога, отмечая, что все вопросы, возникающие по поводу залога, могут более или менее удовлетворительно разрешены лишь в случае признания залога обязательственным правом 26. Как и в российской цивилистике, наибольшее распространение получила точка зрения, согласно которой данные права относятся к группе ограниченных вещных прав 27. В Китае залог и удержание входят в обеспечительное право, которое, наряду с правом собственности и правом узуфрукта, относится к вещным правам (ст. 2 Закона КНР «О вещных правах»). Наряду с вышеназванными вещными правами, ВГКА включает в их число и право наследования, но при этом перечень вещных прав является замкнутым (право владения, право собственности, право залога, сервитут) (§ 308).

В США, помимо владения, применяется также институт зависимого держания, когда правом собственности на движимое имущество обладает одно лицо, которое передало вещь другому.

Если говорить о системе прав на имущество в англо-американском праве, то, как отмечает О.М. Козырь, она отличается определённым своеобразием, до сих пор несущим отпечаток правовых форм регулирования собственности в эпоху феодализма. Права имущественного содержания отождествляются с правом собственности (property), рассматриваются как его разновидности и могут в этом качестве рассматриваться нами как аналог вещных прав континентального права. В рамках этих прав выделяются право собственности, аналогичное континентальному (ownership), опосредуемое в отношении земельной недвижимости титулом, именуемым фригольд (freehold title), и иные имущественные права, сходные с ограниченными вещными правами романогерманской системы права (право залога, сервитуты и т.д.), а также такие права, как патентное и авторское. Спецификой английского права является и то, что аренда недвижимого имущества (leasehold), рассматриваемая в рома- но-германской системе права в качестве института обязательственного права, относится к разновидностям права собственности 28.

26Хвостов В. М. Система римского права : учебник. М., 1996. С. 335.

27Метельская В. В. Понятие и признаки вещных прав по законодательству России и Испании (сравни- тельно-правовой аспект) // Нотариус. 2008. № 2.

28Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник : в 2 т. / отв. ред. Е. А. Васил ьев, А. С. Комаров. М. : Международ. отношения, 2008. Т. 1. С. 312 – 313.

16

Контрольные вопросы

1. Каковы виды вещных прав в странах с континентальной системой права? 3. Каковы особенности системы прав на имущество в англо-

американском праве?

Глава 2. Право собственности в праве отдельных зарубежных стран

§ 1. Понятие и содержание права собственности в зарубежном праве

Право собственности традиционно рассматривается как наиболее полное господство лица над вещью. Ещё в XIX в. закрепились подходы к понятию права собственности. Первый подход получил развитие в работах таких учёных, как Д.И. Мейер, Ф.К. Савиньи. Так, Ф.К. Савиньи писал: «Собственность состоит в господстве определённого лица над частью внешнего мира» 29. О.С. Иоффе подверг критике такой подход, отметив, что в результате «право собственности оказывается лишённым какого то ни было общественного содержания… Превращается в фетишизированный образ отношений человека к вещи, господства человека над вещью, хотя в действительности здесь складываются отношения между людьми» 30.

Указывал на такой недостаток и Г.Ф. Шершеневич, отмечая, что юридическое отношение возможно только между лицами. Где нет общества, там нет и права, а следовательно, и юридических отношений. Робинзон Крузо господствовал над всем островом, имел необходимые для его потребностей предметы, но отношение его к ним было только фактическое. Как остроумно замечает французский юрист Пляньоль, непосредственное отношение к вещи наблюдается только у вора, от которого собственник тем именно и отличается, что его отношение к вещи обязательно для других лиц 31. Согласно второму подходу, право собственности – это отношение между собственником и всеми третьими лицами, которые не должны

29Савиньи Ф. К. Обязательственное право / предисл. д-ра юрид. наук, проф. В. Ф. Попондопуло; пер. с нем. В. Фукса, Н. Мандро. СПб. : Юрид. центр Пресс, 2004. С. 55.

30Иоффе О. С. Избранные труды : в 4 т. СПб. : Юрид. центр Пресс, 2004. Т. 2. С. 386.

31Шершеневич Г. Ф. Учебник русского гражданского права. М. : Изд. бр. Башмаковых, 1911.

17

мешать собственнику в осуществлении его господства над вещью и воздерживаться от своего воздействия на неё. Так, Виндшейд писал: «Все права существуют лишь между одним лицом и другим, а не между лицом и вещью. Вещное право знает одни запретительные нормы; его содержание, следовательно, отрицательно. Оно состоит в том, что все должны воздерживаться от воздействия на вещь и не мешать подобному воздействию со стороны управомоченных лиц» 32.

Вместе с тем и указанный подход подвергается критике по следующим основаниям. Во-первых, в юридической литературе отмечается, что право собственности не может иметь только отрицательное значение. Ошибочность (подобных взглядов – Н.К.) заключается в том, что право в субъективном смысле отождествляется с дозволенностью поведения 33.

Право собственности является единственным вещным правом, которое признаётся всеми правопорядками. Возникает вопрос: когда появилось само понятие «собственность»? «В древнейшем праве не было специального термина для обозначения собственности. Древний термин dominium (от глагола domare – укрощать) означал «господство» и применялся ко всем случаям, когда какая-нибудь вещь находилась в чьей-либо власти, применялся ко всему тому, что находится в хозяйстве, в доме (domus). Подчёркивая древность соответствующих отношений, римляне прибавляли к этому термину ссылку на право квиритов, одного из древнейших римских племен, и говорили: «Dominium ex iure Quiritium». Отношения собственности назывались этим термином наряду с другими отношениями господства над вещами. Лишь с I в. н.э. юристы начали постепенно ограничивать значение термина «dominium», но и тогда он всё ещё обозначал более широкий круг явлений, чем собственность. Юлиан (II в. н.э.) употребляет термин «dominium» для наименования вообще прав на вещь – in rem; вещь, на которую существовало право, называлась «proprietas», а сам частный собственник – «dominus proprietatis». В конце классического периода (III в. н.э.) разработка частноправового понятия собственности была завершена, и обычным обозначением для собственности является с этого времени

32Дернбург Г. Пандекты. М., 1906. Т. 1. С. 56.

33Камышанский В. П. Право собственности : пределы и ограничения. М. : ЮНИТИ-ДАНА; Закон и право, 2000. С. 32.

18

термин «proprietas». Этот термин обозначал собственность как особо характерное отношение господства над вещами, высшее среди других» 34.

Внастоящее время наиболее распространённые понятия, которыми обозначается собственность, и восходят к римскому термину «proprietas». Кроме того, для обозначения собственности, связанной с властью, используются термины, производные от «dominio». Приведём в качестве примера нормы Конституции Испании. В ст. 33 Конституции Испании применяется термин «propiedad privada» для обозначения гарантии права частной собственности, в ст. 132 – термин «dominio publico estatal» уже для характеристики права государственной собственности.

Вотличие от понятия «вещное право», которое практически не даётся в законодательстве, понятия «собственность» и «право собственности» как таковые уже приводятся в нормативно-правовых актах зарубежных стран.

Собственность – это исключительное право пользования, обладания и распоряжения предметом с ограничениями и обязательствами, установленными законодательством (ст. 545 Гражданского кодекса Республики Венесуэла (далее – ГК РВ)); это полное право обладания вещью, то есть право на владение, пользование ею, получение от неё всех возможных благ, распоряжение ею и в установленном порядке право требовать её обратно от любого третьего лица исковым требованием (ст. 927 Гражданского кодекса Латвийской Республики (далее – ГК ЛР 35)).

В§ 353 и § 354 Всеобщего гражданского кодекса Австрии предпринята попытка уже дать определение собственности как в объективном, так и субъективном смыслах. В первом случае собственностью называется все, что кому-либо принадлежит, все его телесные и бестелесные вещи. Во втором случае собственность является полномочием распоряжаться субстанцией вещи и доходами от неё по своему произволу и устранять от этого любое другое лицо. Как видно из уже вышеприведённых понятий, для определения права собственности используется конкретный набор правомочий собственника. В российском гражданском праве содержание права собственности традиционно раскрывается через триаду правомочий – вла-

34Римское частное право : учебник / под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского. М., 1994. С. 178.

35Гражданский кодекс Латвийской Республики / науч. ред. и предисл. Н. Э. Лившиц; обзор. ст. А. В. Свиб; пер. с латышск. под рук. И. Алфеевой. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2001.

19

дение, пользование и распоряжение. Также триада правомочий для характеристики права собственности применяется и в Гражданском кодексе Республики Беларусь (ст. 210). Однако ни в Гражданском кодексе РФ, ни в Гражданском кодексе Республики Беларусь определения как такового права собственности нет. По другому пути пошёл законодатель Казахстана, который, используя всё ту же триаду для характеристики содержания права собственности, закрепляет в ст. 188 Гражданского кодекса Республики Казахстан 36 понятие права собственности как признаваемое и охраняемое законодательными актами право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом.

Если закрепление триады для характеристики правомочий собственника является традиционным для российского гражданского законодательства, то нельзя сказать то же о зарубежном праве, которое, несомненно, имеет свои истоки в римском частном праве, не знавшего исчерпывающего перечня правомочий собственника. Известная триада ius utendi, ius fruendi, ius abutendi (право обладания, право пользования, право распоряжения) как характеристика правомочий собственника появилась в средние века у глоссаторов (первые два правомочия рассматривались в классическом римском праве как вполне самостоятельные вещные права, а третье стало средневековым «изобретением» комментаторов) 37.

Действительно, римскому праву известны отдельные правомочия собственника, именно в римском праве они нашли своё обоснование. Но само понятие права собственности, появление идеи триады относят к периоду Средневековья 38. В действующих кодексах зарубежных стран понятие права собственности даётся через те же правомочия, но не в полном составе. Например, согласно ст. 544 Французского гражданского кодекса, собственность есть право пользования и распоряжения вещами наиболее абсолютным образом, лишь бы пользование не было запрещено законами или регламентом, а в соответствии с ч. 1 ст. 348 Гражданского кодекса Ис-

36Гражданский кодекс Республики Казахстан / науч. ред. и предисл. Н.Э. Лившиц; вступ. ст. И. П. Грешникова. СПб. : Юрид. центр Пресс, 2002.

37Суханов Е. А. Лекции о праве собственности. М. : Юрид. лит., 1991. С. 20 – 21.

38Рубанов А. А. Проблемы совершенствования теоретической модели права собственности // В кн. : Развитие советского гражданского права на современном этапе / отв. ред. В. А. Мозолин. М. : Наука, 1986. С. 105; Скловский К. И. Собственность в гражданском праве : учеб.-практич. пособие. М. : Дело, 1999. С. 123.

20