Учебный год 2023-2024 / К Паращуку для зачёта

Хозяйственное партнерство - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении

деятельностью, которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Данная организационно-правовая форма первоначально подразумевалась как форма привлечения инвестиций на венчурном рынке, но со временем законодатель кардинально изменил свою позицию, и для хозяйственного партнерства в итоге установлена общая правоспособность.

Характеристика партнерства как объединения лиц:

•изменения в устав вносятся по единогласному решению участников,

•преимущественное право приобретения доли другими участниками;

•отсутствие требований к размеру складочного капитала;

•свободно конструируемая система управления;

Характеристика партнерства как объединение капиталов:

•участниками хозяйственного партнерства могут быть как ФЛ, так и ЮЛ, причем ФЛ не обязательно должны иметь статус ИП (что, например, обязательно для полных товарищей);

•отсутствие солидарной ответственности, характерной для объединения лиц (участники не отвечают по обязательствам партнерства, а несут риск убытков в рамках внесенных ими вкладов);

•передача участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права;

•выход участника из состава участников партнерства не влечет за собой прекращения деятельности

последнего;

•управление хозяйственными партнерствами осуществляется не непосредственно самими участниками (как в товариществах), а органами, которые формируются в партнерстве.

Основные особенности хозяйственного партнерства:

•возможность наличия участников с различным объемом прав и обязанностей непропорционально их

долям в складочном капитале;

•возможность участия в управлении партнерством третьих лиц;

•наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников, партнерства и других лиц.

•возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, «закрытую» для третьих лиц;

•«удержание» за участниками исключительных прав.

Участники хозяйственных партнерств:

•ФЛ и ЮЛ;

•От 2 до 50;

•Способ фиксации участия в партнерстве – реестр участников;

•Сведения об участниках содержатся в ЕГРЮЛ;

•Выход возможен, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

•Выходящий участник партнерства может потребовать выкупа своей доли партнерством, другими участниками, иными лицами в случаях, указанных в соглашении об управлении партнерством.

•Исключение участника из хозяйственного партнерства возможно в 2-х случаях: в судебном порядке,

если участник нарушает свои обязанности и делает невозможным или затрудняет деятельность хозяйственного партнерства; во внесудебном порядке, по единогласному решению всех участников.

Хозяйственное партнерство не имеет права:

•эмитировать облигации и иные ЦБ;

•учреждать и быть участником иных ЮЛ, за исключением ассоциаций и союзов.

Хозяйственные партнерства не вправе размещать рекламу своей деятельности.

Порядок образования хозяйственного партнерства:

•Хозяйственное партнерство может быть создано только путем учреждения; существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации;

•Для данной организационно-правовой формы предусматривается единственная форма реорганизации -

преобразование в АО.

Принцип непропорционального долям управления - лицо, внесшее меньший вклад, может осуществлять основное управление партнерством, если это урегулировано в соглашении.

Кроме того, таким соглашением может быть предусмотрено создание иных органов управления (кроме обязательного единоличного исполнительного органа).

Сравнивая соглашение об управлении партнерством со схожими институтами, можно прийти к выводу о

том, что оно:

•во-первых, не является учредительным документом;

•во-вторых, оно не является и внутренним документом, т.к. не утверждается органами партнерства.

Оно сродни акционерным соглашениям, хотя между ними есть и определенные различия.

Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников акционеров и должно соответствовать положениям, которые содержатся в уставе АО. То есть, если есть противоречия между положениями акционерного соглашения и устава, то приоритет будет отдан положениям устава.

В случае с партнерством, если будет обнаружено противоречие между соглашением об управлении партнерством и уставом, приоритет положений устава возможен только в том случае, если это прямо определено в ФЗ о хозяйственном партнерстве (т.е. из буквального толкования закона следует, что по общему правилу приоритет за положениями соглашения об управлении партнерством).

Соглашение требует письменной формы, нотариального удостоверения и хранится у нотариуса.

Не является публичным документом (его не нужно регистрировать, вносить сведения о нем в ЕГРЮЛ - на наличие такого соглашения может быть указано только в Уставе). Этими положениями обеспечивается некая

закрытость хозяйственного партнерства по сравнению с иными формами ЮЛ.

Единственным учредительным документом хозяйственного партнерства является Устав, с минимальным набором законодательных требований к его содержанию.

Сухая выжимка: есть некая организационно-правовая форма привлечения инвестиций, где в качестве участников могут быть различные лица, устав выхолощен до предела, вся основная информация содержится в соглашении об управлении партнерством, которое нигде не регистрируется, закрыто от посторонних лиц. Карелина говорит, что, по сути, это возможность для неких теневых лиц вкладывать свои средства в какой-либо бизнес, не выходя из тени.

Складочный капитал ХП:

•Минимальные требования к размеру законодательно не установлены;

•Оплачивается доля участника денежными средствами, другими вещами, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

•Вкладом не могут быть ЦБ, за исключением облигаций ХО. Перечень запрещенных видов вкладов может быть расширен положениями соглашения.

16. Корпорация (от позднелат. "corporatio" - объединение) означает союз, группу лиц, объединенную общностью профессиональных или сословных интересов <1>. Специалисты, изучающие римское право, полагали, что понятие "корпорация" происходит от латинского выражения "corpus habere", обозначающего права юридического лица. Организация, имеющая корпоративное устройство, полностью обособленная от лиц, входящих в ее состав <2>, противопоставлялась договорным

товариществам (societies), за которыми не признавались права юридического лица.

В течение длительного периода времени термин "корпорация", по сути, служил синонимом юридического лица, к существенным признакам которого относились: имущественная обособленность, самостоятельная ответственность по своим долгам, возможность для корпорации вступать в правоотношения со своими участниками, а также выступать в качестве истца и ответчика в суде <1>. Впоследствии в результате определения германскими цивилистами понятия "учреждение" термин "корпорация" приобрел современное значение. По мнению Н.С. Суворова, впервые различие между корпорациями и институтами (учреждениями) провел Гейзе <2>, свой вклад в развитие теории корпорации внес Ф.К. Савиньи. Во второй половине XIX в. О. фон Гирке предложил концепцию "о союзных лицах (личностях)", среди которых он выделял государство, корпорации и институты (учреждения). По мнению этого ученого, корпорация есть реальное собирательное или составное лицо. Между ним и составляющими его индивидуальными лицами завязывается лично-правовой союз, который отсутствует вне корпорации. Союзная личность в понимании О. фон Гирке - это "признанная юридическим порядком способность человеческого союза как единого целого, отличного от суммы связанных индивидов, быть субъектом прав и обязанностей... О союзе, как и об индивиде, можно сказать, что они существуют настолько, насколько признаются объективным правом..." <3>. Заслугой немецких юристов стало освещение вопросов членства и управления корпорацией. Они полагали, что существующая внутри корпорации устойчивая правовая связь (членство) между самой корпорацией и ее членами предопределяет особенности управления корпорациями.

Доктрина российского дореволюционного законодательства также предполагала разделение юридических лиц

на соединение лиц (корпорации) и на учреждения (институты) <1>. Анализируя источники, С.Д. Могилевский заключает, что в российской доктрине XIX в. термин "корпорация", подобно германским концепциям, использовался как родовое понятие для группы юридических лиц, внутри которой выделялись два вида корпораций: публичные и частные <2>. Н.С. Суворов более века назад определил корпорацию как "юридическое лицо, имеющее своим субстратом союз физических лиц, за волю которого принимается соединенная воля всех членов корпорации. Помимо органов управления (администрации), корпорация всегда имеет членов, каждый из которых обладает возможностью проявить свои корпоративные права (избрание администраторов, выслушивание их отчетов, обсуждение на общих собраниях важнейших дел, касающихся корпорации)" <1>. За истекший период мало что изменилось в понимании сущности корпорации.

Переходя к современному периоду, следует заметить, что в зарубежных правопорядках отсутствует единообразное понимание корпорации. Такая ситуация объясняется двумя обстоятельствами. Во-первых, в большинстве стран это понятие не является законодательно закрепленным, а присутствует только на понятийном уровне. Во-вторых, термин "корпорация" имеет различную трактовку в континентальной и англосаксонской системах права. Применительно к странам континентального права Е.А. Суханов пишет: "Перечень признаваемых законом корпораций в основных западноевропейских правопорядках ограничен весьма небольшим набором из восьми традиционных организационно-правовых форм: три вида неправосубъектных объединений лиц - простое (в том числе негласное), полное и коммандитное товарищества и пять видов корпораций, являющихся юридическими лицами, - объединение капиталов в форме акционерного общества, акционерной коммандиты (нередко рассматриваемой в качестве разновидности акционерного общества) либо общества с ограниченной ответственностью, а также кооператив и некоммерческое объединение (союз)... Классический европейский "стандарт" из восьми корпоративных форм не является принципиально жестким, а допускает различные варианты с учетом национальных особенностей и современных тенденций экономического развития" <1>. "В англо-американском праве исторически сложилось гораздо более узкое понимание корпорации (компании), чем в континентальном европейском праве. В эту категорию здесь включаются даже не все корпоративные юридические лица, а только business corporation (или company) - аналог европейских объединений капиталов.

...При этом предмет англо-американского корпоративного права составляет исключительно статус признаваемых юридическими лицами корпораций (компаний), но не партнерств. ...Англо-американское право рассматривает в качестве предпринимательских корпораций любые компании с ограниченной ответственностью на паях (limited company by shares). Все эти limited company подразделяются на публичные (public held,

сокращенно public), имеющие возможность прибегать к публичной подписке на свои акции/доли с помощью бирж, и частные, или закрытые (private, или closely held, сокращенно - closed), которые лишены таких возможностей" <1>.

Заметим, что в системе общего права термин "корпорация" часто используется довольно широко, обозначая целостность какого-либо образования и его возможность выступать участником правоотношений, по сути, отождествляется с понятием "юридическое лицо". Так, корпорациями могут быть признаны и некоммерческие корпорации (nonprofit corporation). В целом при наличии особенностей и традиций правового регулирования в различных странах корпорация рассматривается как искусственная правовая конструкция, обладающая особенностями, отличающими ее от других видов организаций, и эти особенности связаны с внутренним организационным устройством, определяемым участием (или членством) в ней нескольких лиц. Как следует из легального определения корпорации в российском законодательстве (ст. 65.1 ГК РФ), два признака характеризуют современную корпорацию: 1) право участия (членства) и 2) формирование высшего органа, который в зависимости от вида корпорации может именоваться собранием, съездом, конференцией.

В определении корпорации ГК РФ не делает различий между коммерческими и некоммерческими корпорациями, при том что эти различия, безусловно, имеются. Так, в коммерческих корпорациях учредители (участники) вносят вклады в имущество корпорации "в обмен" на владение акциями, долями, паями в уставном (складочном) капитале. Лицо становится участником коммерческой корпорации с того момента, как в установленном законом порядке осуществлена регистрация возникновения (перехода) права на акции (доли, паи), например для акционерных обществ - с момента внесения данных в реестр акционеров, для обществ с ограниченной ответственностью - с момента внесения сведений в ЕГРЮЛ.

Сущностной характеристикой при определении корпорации является участие, или членство, - правовое отношение, возникающее между корпорацией как юридическим лицом и каждым из участников. Содержанием или элементами этого правоотношения являются корреспондирующие субъективные права и обязанности корпорации и ее участника. Подчеркнем, что в российском законодательстве корпорация - это не организационно-правовая форма юридического лица <1>, а родовое понятие для некоторых видов юридических лиц, соответствующих указанным в законе признакам. Пункт 1 статьи 65.1 ГК РФ содержит закрытый перечень корпоративных организаций и призван положить конец дискуссиям о видах корпораций. В частности, теперь к коммерческим корпорациям отнесены хозяйственные товарищества и крестьянские фермерские хозяйства, образованные с использованием юридического лица (ст. 86.1 ГК РФ).

17.

НПА

-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» 2011г.

-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» 2011 года.

-ГК

-ФЗ об ООО 1998г.

-ФЗ об АО 1995г

ХОЗ.ОБЩЕСТВА

Хозяйственные общества — это определенная группа коммерческих организаций, создаваемых юридическими и (или) физическими лицами путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности с использованием общего имени.

Сюда относятся АО и ООО.

Акционерным обществом (АО) признается хозяйственное общество,

уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества

(акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества,

в пределах стоимости принадлежащих им акций (ч. 1 ст. 96 ГК РФ).

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) является

хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли;

участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества,

в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 87 ГК РФ).

Особенности правового положения хозяйственных обществ:

•наличие членства в хозяйственном обществе(участниками могут быть как ФЛ так и ЮЛ+публично-правовые образования). Этот признак отличает хозяйственные общества, например, от товариществ;

•Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать в хозяйственных обществах от своего имени.

•Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ только с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом + законом может быть запрещено или ограничено участия в хоз. обществах отдельных категорий лиц

•наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций (долей).ВАЖНО = минимальный размер у ООО-10 тыс.руб, у публичного АО-100 тыс.руб.у непубличного АО-10тыс.руб. Также важно,что устав может формироваться деньгами, имуществом, долями (акциями) в уставных капиталах других корпораций, государственными и муниципальными облигациями, а также исключительными, иными интеллектуальными правами и правами по лицензионным договорам,а правом аренды,например-нет! ;

- перераспределение компетенции высшего органа управления в пользу

коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа, за исключением наиболее значимых вопросов, указанных в п. 1 ч. 3 ст. 66.3 ГК РФ;

-расширение компетенции общего собрания участников вопросами, не относящимися к его компетенции в соответствии с законом;

-полное или частичное перераспределение полномочий коллегиального исполнительного органа в пользу коллегиального органа управления;

-передача единоличному исполнительному органу функций коллегиального исполнительного органа;

-отказ от образования ревизионной комиссии;

-возможность установить отличные от установленных законодательством требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа общества;

-возможность предусмотреть порядок преимущественного права

покупки доли , акций , а так же максимальной доли участия одного участника.

Внепубличных обществах участник вправе требовать исключения другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему

действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу.(ранее такое могло быть только в ООО)

ВИнформационном письме ВАС РФ от 24 мая 2012 г.№ 151 суд указал, какие это основания (такие действия как: совершение действий, противоречащих интересам общества, сделал каким-то образом деятельность общества невозможной, систематическое уклонение от голосование и тп)

Закон об АО Федеральным законом от 29 июня 2015 г. No 210 –ФЗ.

В ст. 7 положения, которые могут быть предусмотрены уставом при учреждении непубличного акционерного общества или внесены в устав единогласно всеми акционерами общества:

-преимущественное право приобретения акционерами и обществом (если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене, определенной уставом;

-необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам;

-отказ от преимущественного права размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

-дополнительные обязанности акционеров.

МИН УСТАВНОЙ КАПИТАЛ И В ПАО И В НАО=100.000р.

Закон определяет порядок приобретения непубличным акционерным обществом статуса публичного (ст. 7.1) и наоборот - прекращение публичного статуса общества (7.2).

Приобретение и прекращение публичного статуса не является ни реорганизацией, ни изменением типа общества, как это было ранее применительно к открытым и закрытым АО. Приобретение и прекращение обществом публичного статуса осуществляется путем внесения изменений в устав при наличии определенных оснований и условий.

Порядок приобретения непубличным обществом публичного статуса и прекращения публичного статуса представлен в таблицах.

ЧИТАТЬ ТОЛЬКО ЖЕЛТОЕ И СКАЗАТЬ КАК РАЗДЕЛИТЬ КОЛОНКИ

18. Общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными

документами размеров.

Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении делами общества, прибылях и ликвидационной квоте. Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.

Участники общества не отвечают по долгам общества личным имуществом. Они несут только риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Участники общества, оплатившие доли не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

ООО - наиболее привлекательная форма для ведения бизнеса – 92 % всех обществ это ООО.

Причины: