10038

обвинительном приговоре, то может создаться впечатление, что условным является само судебное порицание, сам приговор. В действительности осуждение является вполне безоговорочным и реальным, условным же постановляется считать назначенное наказание, как гласит ч. 1 ст. 73 УК РФ. Следовательно, по своей юридической природе условное осуждение представляет бой специфический вид условного освобождения безусловно осужденного от реального отбывания назначенного наказания, при котором приговор суда не приводится в исполнение, если в течении, определенного судом испытательного срока осужденный своим поведением докажет свое исправление80.

Поэтому по сути своей условная выдача – это отсрочка исполнения решения о ней на некоторое время. И даже пожизненное лишение свободы оставляет пусть слабую, но надежду, что это время придет ввиду: условнодосрочного освобождения от его дальнейшего отбывания, замены более мягким наказанием, в порядке помилования, депенализации либо каких-то других обстоятельств. В зависимости же от того, на какое именно время переносится приведение решения о выдаче, в исполнение, можно выделить, отсрочку выдачи на определен время (если известен неотбытый срок наказания) и на неопределенное время (при иных обстоятельствах, включая и пожизненное лишение свободы).

Вместе с тем отбытие осужденным длительного срока заключения в запрашиваемом государстве, конечно, может иметь серьезные последствия для решения вопроса о его ответственности перед запрашивающим государством, вызывая у последнего обоснованное беспокойство. Чтобы «снят» эти проблемы, запрашиваемая сторона может временно выдать требуемое лицо запрашивающей стороне в соответствии с условиями, определяемыми на основе соглашения между ними, в силу чего можно говорить о временной в ы- даче, которая всегда «идет по жизни рядом» с отсрочкой выдачи, причем не только в переносном, но и в прямом смысле. В подавляющем большинстве договоров вслед за статьей об отсроченной идет статья, о временной выдаче,

80 Бойцов А.И. Указ. соч. – С. 277.

121

а в некоторых из соглашений они объединены в одной статье.

Окончательная и временная выдача

По общему правилу предполагается, что лицо окончательно и безвозвратно выдается запрашивающему государству, где его ждет предварительное расследование, судебное разбирательство и отбытие назначенного наказания за соответствующее преступление. Однако возможны ситуации, когда просьба о выдаче касается лица, отбывающего на данный момент наказание в запрашиваемом государстве за другое преступление. Причем неотбытый срок этого наказания таков, что если дожидаться его исполнения, то срок давности привлечения к уголовной ответственности за преступление, совершенное в другом государстве, может истечь, в силу чего выдача станет невозможной, а само ожидание – не имевшим смысла. С тем чтобы обеспечить неотвратимость ответственности в подобных ситуациях, и используется так называемая временная выдача.

Что касается России, то практически во всех заключенных ею двусторонних соглашениях, касающихся экстрадиции, присутствует отдельная статья, посвященная временной выдаче. Наиболее обстоятельно ее положения раскрыты в ст. 29 Договора с Алжиром, в которой говорится: «если отсрочка выдачи поведет к невозможности уголовного преследования в связи с истечением срока давности или может создать трудности в уголовном преследовании лица, выдача которого требуется, запрашивающая Договаривающаяся Сторона может обратиться с обоснованной просьбой о временной выдаче для осуществления уголовного преследования. Если просьба удовлетворена, запрашивающая Договаривающаяся Сторона должна вернуть выданное ей на время лицо немедленно по окончании предварительного или судебного следствия, не приводя приговор в исполнение, но не позднее трех месяцев со дня

122

выдачи»81.

В ч. 2 ст. 465 УПК относительно временной выдачи говорится следующее: «Если отсрочка выдачи может повлечь за собой истечение срока давности уголовного преследования или причинить ущерб расследованию преступления, то запрашиваемое к выдаче лицо может быть выдано на время, при наличии обязательства соблюдать условия, установленные Генеральным прокурором Российской Федерации или его заместителем».

В науке сформулировано правило временной выдачи, его основные составляющие сводятся к следующему:

а) просьба о временной выдаче должна быть мотивированной; б) основаниями для обращения с такой просьбой могут быть либо

предстоящее истечение сроков давности для привлечения данного лица к уголовной ответственности по законодательству любой из сторон договора, предсказуемо ведущее к невозможности его уголовного преследования, либо наличие серьезных трудностей в расследовании преступления в отсутствие этого лица;

в) в случае удовлетворения заявленного ходатайства лицо выдается на установленный договором срок, максимальная продолжительность которого обычно составляет три месяца, исчисляемые со дня временной выдачи;

г) целью данного вида экстрадиции является обеспечение условий для производства освидетельствований, очных ставок, допросов в качестве обвиняемого, предъявления обвинения, рассмотрение уголовного дела по существу судом первой инстанции и других процессуальных действий, осуществляемых на территории обратившейся с просьбой о выдаче страны с применением ее уголовно-процессуального законодательства и участием выданного лица и необходимых для предотвращения ущерба производству по делу;

д) немедленно после окончания процессуальных действий, которых было временно выдано лицо, а в случае их незавершения – не позже указан-

81 Договор между СССР и Алжирской Народной демократической Республикой о взаимном оказании правовой помощи от 23 февраля 1982 года.

123

ного в договоре срока (если он не продлен), должно быть возвращено без приведения приговора в исполнение, если таковой был вынесен;

е) исполнение приговора или завершение необходимых следственных действий одной из договаривающихся сторон предполагается после того, как в отношении временно выданного и возвращенного на территорию другой договаривающейся стороны лица будет окончено производство по уголовному делу, либо отбыто назначенное по нему наказание, либо состоится освобождение от дальнейшего его отбывания по акту помилования и другим законным основаниям.

Перспектива отбывания наказания в государстве, которому было выдано на некоторое время, неизбежно вызывает вопрос о включении этого времени в срок будущего наказания. По этому поводу В.М. Волженкина пишет: «Срок содержания под стражей за рубежом и в пределах ходатайствующей страны во время эта пирования включается в общий срок содержания под стражей выдаваемого лица и учитывается при назначении наказания судом82.

В свою очередь положение п. 4 ч. 10 ст. 109 УПК РФ, предусматривающее, что в срок содержания под стражей засчитывается время, в течение которого лицо содержалось под стражей на территории иностранного государства по запросу о выдаче его в Россию, распространяется только на лиц, в отношении которых избирается мера пресечения в виде заключения под стражу для обеспечения возможности выдачи, и не касается лиц, уже находящихся под стражей, а тем более отбывающих наказание в виде лишения свободы.

Если же выдача на время осуществляется из России, то, безусловно, время, проведенное в другой стране и на пути к ней (в процессе этапирования), должно бы включаться в общий срок заключения под стражу выдаваемого лица и учитываться при назначении наказания российским судом либо в процессе его отбытия. Именно должно бы, поскольку ни УК, ни УПК РФ на это вопрос прямого указания не содержат.

82 Волженкина В.М. Указ. соч. – С. 224.

124

Понимание того, что время, проведенное на территории запрашивающей срочной выдачи стороны, должно зачитываться в срок лишения свободы запрашиваемой стороны, важно также потому, что именно последняя может отказать в выдаче, если срок пребывания выдаваемого лица на территории запрашивающего государства будет более продолжительным, чем неотбытый в запрашиваемом государстве срок лишения свободы.

Таким образом, временная выдача имеет место в случаях, когда скорое истечение срока давности уголовного преследования или угроза причинения серьезного ущерба расследованию настоятельно требуют выдать лицо на некий необходимый для нейтрализации этих негативных последствий срок, по истечении которого выданное лицо должно быть возвращено обратно.

В этом качестве временную выдачу следует отличать от временной передачи, условия которой определяются не экстрадиционными нормами, а международными договорами о взаимной правовой помощи по уголовным делам или письменными обязательствами на основе принципа взаимности83. Последняя также предполагает перемещение лица, содержащегося под стражей отбывающего лишение свободы в запрашиваемом государстве, под юрисдикцию запрашивающего государства, продолжающееся нахождение там под стражей и возврат после выполнения указанных в запросе действий, гарантирующий дальнейшее пребывание под стражей или исполнение наказания запрашиваемой стороной. Однако на этом сходство и заканчивается.

Различия же предопределяются тем, что временно выданный является обвиняемым, а временно переданный – свидетелем, потерпевшим по уголовному делу, в связи с которым запрашивается выдача или передача. Следовательно, в отличие от временной экстрадиции, имеющей целью создание условий для производства процессуальных действий, обеспечивающих неотвратимость ответственности, экстрагируемого лица, временная передача преследует цель обеспечения явки лица для дачи свидетельских показаний или

83 См.: ст. 12 Европейской Конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам от 20 апреля 1959 года.

125

оказания иного содействия в проведении расследования. Поэтому и мнение экстрагируемого относительно его временной выдачи, как правило, не имеет значения, тогда как временная передача лица возможна лишь при условии его согласия. Ибо, не имея возможности самостоятельно явиться для дачи свидетельских показаний в пределах юрисдикции запрашивающей стороны и этим принципиально отличаясь от других (т.е. не содержащихся под стражей) свидетелей (что, собственно, и обосновывает необходимость его передачи, а не обычного вызова), во всем остальном временно переданный польется теми же правами, гарантиями безопасности и иммунитетом. А продолжающееся его пребывание под стражей на территории запрашивающеro государства объясняется только тем, что правовое положение данного лица определяется законами и решениями компетентных органов и должностных лиц передающего государства, которые должны исполняться и на территории государства, обратившегося с запросом о временной передаче. В случае истечения срока отбытия наказания или когда запрашиваемая сторона сообщит запрашивающей стороне, что нет более необходимости содержать данное лицо под стражей, это лицо должно быть освобождено и с ним должны обращаться как с самостоятельно явившимся для дачи показаний свидетелем (или потерпевшим).

4.2Выдача обвиняемого и ее виды

Взависимости от того, осуществляется ли выдача для целей возложения уголовной ответственности на виновного в содеянном либо для целей реализации уже возложенной на него ответственности, она может быть подраз-

делена на выдачу обвиняемого и выдачу осужденного.

Выдача обвиняемого производится для осуществления в его отношении уголовного преследования, представляющего собой процессуальную деятельность, реализуемую стороной обвинения в целях изобличения этого лица

всовершении преступления.

126

Исходя из этого, запрос о выдаче для уголовного преследования должен содержать сведения о месте и времени вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого с приложением его заверенной копии, а также заверенной копии постановления судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу (ч. 4 ст. 460 УПК РФ).

Выдача осужденного осуществляется для исполнения назначенного ему наказания, представляющего собой урегулированный нормами уголовноисполнительного права порядок применения мер государственного принуждения, выражающегося в комплексе, ограничений прав и свобод осужденного.

Поэтому запрос о выдаче для исполнения приговора должен содержать сведения о месте и времени вынесения приговора, вступившего в законную силу, с приложением его заверенной копии и справки о неотбытом сроке наказания (ч. 4 ст. 460 УПК).

Соответственно инициатива выдачи обвиняемого может исходить от любого государства, правомерно заинтересованного в его осуждении и наказании, а выдача осужденного может инициироваться только государством вынесения приговора. Ибо в первом случае ставится задача осуждения и наказания преступника, на что в условиях параллельной юрисдикции могут претендовать сразу несколько государств, а во втором – задача исполнения назначенного наказания, на что правомерные притязания в силу принципа поп bls in ideт может иметь только то государство, которое уже вынесло приговор.

В зависимости от того, какую именно юрисдикцию намерено осуществить запрашивающее государство в отношении лица, обвиняемого в совершении преступления, - территориальную, персональную, реальную или универсальную, можно перечислить следующих субъектов, которые могут запрашивать выдачи осужденного:

1)государство, на территории которого совершено преступление;

2)государство, чьим гражданином является преступник;

127

3)государство, потерпевшее от преступления, совершенного за его пределами, но против его интересов иностранными гражданами либо лицами без гражданства;

4)иное государство, которое как участник конвенции и субъект международного права обладает полномочиями на осуществление уголовной юрисдикции безотносительно к месту совершения преступления, гражданству преступника и своей причастности к этому преступлению в качестве потерпевшего.

Сучетом известных принципов действия уголовного закона в пространстве в выдаче обвиняемого можно выделить следующие подвиды84:

• выдача по месту совершения преступления;

• выдача в отечественное государство;

• выдача потерпевшему государству;

• выдача иному государству, обладающему полномочиями на осуществление универсальной юрисдикции.

Выдача по месту совершения преступления

Данный вид экстрадиции предполагает выдачу обвиняемого в совершении преступления лица запрашивающему государству на основании совершения преступления на территории этого государства.

Поскольку территориальная юрисдикция распространяется на любое лицо, совершившее преступление на территории данного государства, объектами этого вида экстрадиции могут быть как со6ственные граждане, так и иностранцы или лица без гражданства, скрывающиеся на территории других государств. Правда, препятствием для выдачи иностранцев может стать правило невыдачи собственных граждан.

Для правильного понимания оснований рассматриваемого вида экстрадиции важно уяснить, на чем основана территориальная юрисдикция, а для

84 Бойцов А.И. Указ. соч. – С. 289.

128

правильного решения практических вопросов выдачи обвиняемого государству, на территории которого им совершено преступление, необходимо ответить еще на два вопроса – что включает в себя государственная территория и что считать местом совершения преступления.

Понятие государственной территории определяют два основных признака – принадлежность государству и его верховенство: государственной является такая территория, которая находится под суверенитетом определенного государства, т. е. принадлежит государству, осуществляющему в ее пределах полную и исключительную власть, обеспеченную всеми предусмотренными законодательством средствами принуждения, что исключает деятельность на данной территории публичной власти другого государства. Суверенитет Российской Федерации также распространяется на всю её территорию, на которой имеют верховенство её Конституция и федеральные законы.

Обосновывая юрисдикцию государства в пределах своей территории, Ч. Беккариа писал: «Местом наказания является только место совершения преступления, ибо только там и нигде иначе принуждены люди причинять зло одному человеку, чтобы предотвратить зло от всего общества. Злодей, не нарушивший договоров того общества, членом которого он не является, может вызвать к себе страх. Он может быть, поэтому исключен и изгнан высшей властью этого общества, но он не может быть формально наказан по законам, карающим человека за нарушение договоров, а не за его внутреннюю испорченность»85.

Нетрудно заметить, что автор черпал свою аргументацию отчасти в идее общественного договора, отчасти в теории устрашения. Первая могла быть приемлемой для обоснования юрисдикции в отношении собственных граждан, вторая – в отношении иностранных.

Исходя из современных представлений, территориальная сфера действия уголовного закона – это правовое пространство, которое суть социаль-

85 Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. – М., 1939. – С. 337.

129

ное пространство, представляющее собой систему связей (общественных отношений) между индивидами, объединяющих их в некую социальную группу.

В состав государственной территории входят:

-сухопутная территория в пределах, очерченных государственной гра-

ницей;

-водная территория, которую составляют внутренние и территориальные воды, т. е. прибрежные морские воды, отмеряемые от исходных линий, установленных в соответствии с действующими правилами;

-воздушное пространство над указанными выше районами до между- народно-признанного высотного предела;

-недра, находящиеся под сухопутной и водной территорией государства, без каких-либо ограничений по глубине.

В науке уголовного права отмечается, что при решении вопроса об экстрадиции необходимо учитывать следующее:

1) где совершено преступное деяние; 2) где совершено последнее действие из числа составляющих одно пре-

ступление; 3) где прекращено длящееся невыполнение уголовно-правовых обязан-

ностей; 4) где совершен последний преступный акт, в совокупности с другими

образующий единое продолжаемое преступление; 5) завершены преступные действия каждым из соучастников персо-

нально.

Выдача в отечественное государство

Экстрадиция в отечественное государство есть выдача обвиняемого в совершении преступления лица для осуществления его уголовного преследования, по законам требующего выдачи государства его гражданства.

130